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第十一次开k庭杨玉山无罪自辩书47

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第十一次开k庭杨玉山无罪自辩书
(第十一次开k庭)杨玉山无罪自辩书
  杨玉山生产、销售假*、*假广告、非法吸收公众存款案无罪自辩书(三)
  2、认定“假*”的证据存在重大瑕疵和矛盾。
  准确认定涉案*品是否属于假*、劣*是有效打击*品犯罪的前提。《最高人民法f院关于审理生产、销售伪劣商品刑x事案件有关鉴定问题的通知》规定:“人民法f院受理的生产、销售假*犯罪案件,均需有‘省级以上*品监督管理部门设置或者确定的*品检验机构’出具的鉴定结论”。2014年12月1日起施行的《关于办理危害*品安全刑x事案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定,是否属于刑法第一百四十一条、第一百四十二条规定的“假*”“劣*”难以确定的,司法机关可以根据地市级以上*品监督管理部门出具的认定意见等相关材料进行认定。必要时,可以委托省级以上*品监督管理部门设置或者确定的*品检验机构进行检验。根据本条,在“假*”“劣*”的认定问题上,司法机关对于能够明确认定为假*、劣*的,可以依职权直接认定。对于情形复杂难以判断的,可以由地市级以上*品监督管理部门向司法机关出具认定意见。对于有些情形,如*品所含成分是否与国家*品标准规定的成分相符,*品成分的含量是否符合国家*品标准等,需要由*品检验机构进行检验,才能认定是否属于假*或者劣*。
  本案中,原一审法f院认为山厦医院配制的“假*”属于“依照本法必须批准而未经批准生产、进口,或者依照本法必须检验而未检验即销售”的情形,故认定假*无需提供*品检验机构的质量检验结果。即使不需要*品检验机构的质量检验结果,也应当由有权机关出具关于“假*”的结论性认定。本案中据以定案的“假*”认定系深圳市*品监督管理局龙岗分局和深圳市卫生和计划生育委员会作出,虽然从形式上不以鉴定意见表述,但实质上体现的是鉴定意见的内容,在原一审判决中也起到了鉴定意见的作用,两个意见的主体均不符合司法解释的要求。因此,本案中关于假*的认定意见存在认定主体不适格、形式不合格等问题,不能作为定罪依据采用。
  作为鉴定意见适格主体的深圳市*品监督管理局于2013年5月20日出具的复函认为山厦医院并无销售三无*品,“抗结核1号”、“快速修复1号”、“快速修复2号”为治疗方案,属于医疗行为。而2016年12月21日,深圳市*品监督管理局又出函同意深圳市*品监督管理局龙岗分局出具的两份假*的认定意见。两份文件结论截然相反,在作出“抗结核1号”为治疗方案的结论时隔三年后,深圳市*品监督管理局作出认可龙岗分局假*认定意见的结论建立在什么客观基础之上?显而易见,本案据以认定假*的证据不仅存在主体问题和形式问题,而且证据之间互相矛盾、前后矛盾,这是无法作为定案证据采信的。值得注意的是,作为被鉴定对象的假*,自始没有起获,在关键物证样本缺失的情况下,各种认定意见无异于空中楼阁。

第十一次开k庭杨玉山无罪自辩书16

 

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